這35種情形可能被罰！國(guó)務(wù)院發(fā)布史上最嚴(yán)私募基金管理?xiàng)l例(意見稿)，十大核心全在這！
中國(guó)基金報(bào)記者 吳君
今天（8月30日），國(guó)務(wù)院法制辦公室在其官網(wǎng)發(fā)布關(guān)于《私募投資基金管理暫行條例（征求意見稿）》（下稱《征求意見稿》）公開征求意見的通知，公開向社會(huì)公眾征求立法意見。私募們注意了，該法律法規(guī)對(duì)私募行業(yè)可謂是非常重磅的、根本性的監(jiān)管規(guī)定，需要引起行業(yè)高度重視。
基金君了解到，今年3月20日，國(guó)務(wù)院辦公廳印發(fā)的國(guó)務(wù)院2017年立法工作計(jì)劃的通知中，由證監(jiān)會(huì)起草的私募投資基金管理暫行條例，就被列為全面深化改革急需的項(xiàng)目之一。
通知顯示，征求意見的時(shí)間是從2017年8月30日到2017年9月30日，時(shí)間是一個(gè)月。此前監(jiān)管層曾經(jīng)不止一次表示將盡快出臺(tái)《私募投資基金管理暫行條例》，夯實(shí)私募基金監(jiān)管法律基礎(chǔ)，這對(duì)規(guī)范私募基金行業(yè)發(fā)展、促進(jìn)其健康有序發(fā)展無疑至關(guān)重要。
重點(diǎn)來了，《征求意見稿》從監(jiān)管范圍、私募管理人、私募托管人、募集行為、投資運(yùn)作、信息提供、行業(yè)自律、監(jiān)督管理、關(guān)于創(chuàng)業(yè)投資基金的特別規(guī)定等多個(gè)方面對(duì)私募基金行業(yè)提出了全面的監(jiān)管要求，將指引未來私募行業(yè)更加規(guī)范發(fā)展。
基金君先給大家梳理35條私募這樣的行為可能會(huì)被處罰
1.未依法募集資金，辦理基金備案手續(xù)；
2.未按照基金合同管理基金，進(jìn)行投資；
3.未按照基金合同的約定確定基金收益分配方案，及時(shí)向投資者分配收益；
4.未按照基金合同的約定負(fù)責(zé)基金會(huì)計(jì)核算并編制基金財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告；
5.未辦理與基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息提供事項(xiàng)；
6.未保存基金財(cái)產(chǎn)管理業(yè)務(wù)活動(dòng)的記錄、賬冊(cè)、報(bào)表和其他相關(guān)資料；
7.未以基金管理人名義，為基金財(cái)產(chǎn)利益行使訴訟權(quán)利或者實(shí)施其他法律行為；
8.未履行國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定和基金合同約定的其他職責(zé)。
9.私募證券基金管理人未編制定期基金報(bào)告；
10.私募證券基金管理人未按照基金合同的約定計(jì)算并向投資者報(bào)告投資者賬戶信息；
11.私募基金管理人兼營(yíng)與私募基金無關(guān)或者存在利益沖突的其他業(yè)務(wù)，進(jìn)行利益輸送；
12.基金未按時(shí)備案；
13.未建立防范利益輸送和利益沖突的機(jī)制；
14.未對(duì)基金財(cái)產(chǎn)實(shí)行分別管理、分別記賬；
15.未對(duì)未托管的基金財(cái)產(chǎn)采取隔離措施的；
16.未建立防范與投資者發(fā)生利益沖突的從業(yè)人員投資申報(bào)、登記、審查、處置等管理制度；
17.未經(jīng)登記，使用“基金”、“基金管理”等字樣或者近似名稱進(jìn)行投資活動(dòng)的；
18.向特定的合格投資者之外的單位或者個(gè)人募集資金或者轉(zhuǎn)讓基金份額，或者導(dǎo)致投資者超過法定人數(shù)限制的；
19.未履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)；
20.未向投資者充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)；
21.誤導(dǎo)投資者購(gòu)買與其風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力不相當(dāng)?shù)幕甬a(chǎn)品；
22.公開或變相公開募集；
23.從業(yè)人員炒股不申報(bào)。
24.委托不符合條件的機(jī)構(gòu)提供投資咨詢服務(wù)；
25.將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事投資活動(dòng)；
26.不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)；
27.利用基金財(cái)產(chǎn)或者職務(wù)之便，為投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送；
28.侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn)；
29.泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動(dòng)；
30.未進(jìn)行信息披露；
31.從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和投資者利益的投資活動(dòng)；
32.信息披露虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏。
33. 對(duì)投資業(yè)績(jī)進(jìn)行預(yù)測(cè)。
34.承諾收益或者承諾資本金不受損失。
35.玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責(zé)。
下面根據(jù)《征求意見稿》的內(nèi)容，基金君整理了十大核心要點(diǎn)，都是大家非常關(guān)注的內(nèi)容，供私募們參考。
核心點(diǎn)一：證券私募和股權(quán)私募都將納入監(jiān)管
《征求意見稿》對(duì)私募基金作出明確的界定，指在中華人民共和國(guó)境內(nèi)，以非公開方式向合格投資者募集資金設(shè)立，由基金管理人管理，為投資者的利益進(jìn)行投資活動(dòng)的私募證券投資基金和私募股權(quán)投資基金。
點(diǎn)評(píng)：此前監(jiān)管層表示，盡快推動(dòng)出臺(tái)《私募投資基金管理暫行條例》，為私募股權(quán)基金等非證券基金納入監(jiān)管奠定基礎(chǔ)。以后證券私募、股權(quán)私募都將明確被納入監(jiān)管。
核心點(diǎn)二：幾種情況不能成為私募管理人
《征求意見稿》指出，有5種情況之一，不得擔(dān)任私募管理人，不得成為私募的主要股東或者合伙人：
（一）因故意犯罪被判處刑罰，刑罰執(zhí)行完畢未逾3年的；
（二）最近3年因重大違法違規(guī)行為被金融監(jiān)管、稅收、海關(guān)等行政機(jī)關(guān)處以行政處罰的；
（三）凈資產(chǎn)低于實(shí)收資本的50%，或者或有負(fù)債達(dá)到凈資產(chǎn)的50%的；
（四）不能清償?shù)狡趥鶆?wù)的；
（五）法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他情形。
同時(shí)，《征求意見稿》也表示，有6種情形之一，不得擔(dān)任私募的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表：
（一）因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰的；
（二）對(duì)所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照負(fù)有個(gè)人責(zé)任的董事、監(jiān)事、廠長(zhǎng)、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人委派代表，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾5年的；
（三）個(gè)人所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大，到期未清償?shù)模?/p>
（四）因違法行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券交易所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、期貨交易所、期貨公司及其他機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員；
（五）因違法行為被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格的律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、投資咨詢從業(yè)人員；
（六）其他情形。
點(diǎn)評(píng)：這次監(jiān)管對(duì)私募管理人本身提出要求，有犯罪被判刑、被監(jiān)管處罰、凈資產(chǎn)低于實(shí)收資本50%、沒有清償債務(wù)的情況，不能做私募公司掌門人，還有一些情形不能做私募的高管，其實(shí)都明確了成為私募、為投資者理財(cái)?shù)馁Y質(zhì)要求，比如業(yè)內(nèi)某知名私募因?yàn)椴倏v股價(jià)被監(jiān)管處罰，以后不能再做私募了。
核心點(diǎn)三：沒有登記不能使用“基金”字樣
《征求意見稿》指出，未經(jīng)登記，任何單位或者個(gè)人不得使用“基金”、“基金管理”等字樣或者近似名稱進(jìn)行本條例規(guī)定的投資活動(dòng)；但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
如果使用“基金”、“基金管理”等字樣或者近似名稱進(jìn)行投資活動(dòng)的，沒收違法所得，并處違法所得1倍以上5倍以下罰款；沒有違法所得或者違法所得不足100萬元的，處10萬元以上100萬元以下罰款。對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予警告，并處3萬元以上30萬元以下罰款。
點(diǎn)評(píng)：之前有些投資公司隨意使用基金字樣，迷惑投資者，卻從事著非法集資等活動(dòng)，都對(duì)私募行業(yè)的形象造成重大影響，現(xiàn)在監(jiān)管明確沒有登記的機(jī)構(gòu)不得使用基金字樣，也就意味著只有備案登記的私募機(jī)構(gòu)才能從事基金管理業(yè)務(wù)。
核心點(diǎn)四：6個(gè)月內(nèi)沒有備案首只產(chǎn)品將被注銷
《征求意見稿》明確：私募基金管理人有7種情形之一的，基金行業(yè)協(xié)會(huì)應(yīng)當(dāng)及時(shí)注銷基金管理人登記：
（一）自行申請(qǐng)注銷登記的；
（二）依法解散、被依法撤銷或者被依法宣告破產(chǎn)的；
（三）登記后6個(gè)月內(nèi)未備案首只私募基金的；
（四）所管理的私募基金全部清盤后，12個(gè)月內(nèi)未備案私募基金的；
（五）因非法集資、非法經(jīng)營(yíng)等重大違法行為被追究法律責(zé)任的；
（六）不符合本條例第六條第二款規(guī)定，在規(guī)定期限內(nèi)不予改正，情節(jié)嚴(yán)重的；
（七）國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他情形。
點(diǎn)評(píng)：去年2月5日《關(guān)于進(jìn)一步規(guī)范私募基金管理人登記若干事項(xiàng)的公告》提到，登記后6個(gè)月內(nèi)未備案首只私募基金的私募，將被注銷管理人登記。這次監(jiān)管納入私募的根本大法里面，也是一種明確。
核心點(diǎn)五：安全保管基金財(cái)產(chǎn)是托管人重要職責(zé)
《征求意見稿》指出，私募基金托管人應(yīng)當(dāng)安全保管基金財(cái)產(chǎn)，對(duì)所托管的不同基金財(cái)產(chǎn)分別設(shè)置賬戶，確?；鹭?cái)產(chǎn)的完整與獨(dú)立；同時(shí)，要建立托管業(yè)務(wù)和其他業(yè)務(wù)的隔離機(jī)制，有效防范利益沖突，保證基金財(cái)產(chǎn)的獨(dú)立和安全。
托管人還有其他職責(zé)，例如，辦理與基金托管業(yè)務(wù)活動(dòng)有關(guān)的信息提供事項(xiàng)；監(jiān)督基金管理人的投資運(yùn)作，及時(shí)提示基金管理人違規(guī)風(fēng)險(xiǎn)，發(fā)現(xiàn)基金管理人的投資活動(dòng)違反法律法規(guī)的，應(yīng)當(dāng)拒絕執(zhí)行并及時(shí)向證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報(bào)告。
點(diǎn)評(píng)：市場(chǎng)上爆發(fā)了不少投資者財(cái)產(chǎn)被挪用侵占、和私募財(cái)產(chǎn)混同、不被公平對(duì)待，甚至是用新基金償還老基金的本金和收益等情況，其背后托管人的責(zé)任不小。這次法律法規(guī)明確了托管人最根本的職責(zé)。
核心點(diǎn)六：不得分拆變相突破合格投資者 履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)
《征求意見稿》指出，私募基金應(yīng)當(dāng)向特定的合格投資者募集或者轉(zhuǎn)讓，單只私募基金的投資者人數(shù)累計(jì)不得超過法律規(guī)定的人數(shù)。不得采取將私募基金份額或者其收益權(quán)進(jìn)行拆分轉(zhuǎn)讓等方式變相突破合格投資者標(biāo)準(zhǔn)。
《征求意見稿》對(duì)適當(dāng)性管理提出明確要求，私募基金管理人、私募基金銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行投資者適當(dāng)性管理義務(wù)，向投資者充分揭示投資風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)投資者的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)能力銷售不同風(fēng)險(xiǎn)等級(jí)的私募基金產(chǎn)品。
點(diǎn)評(píng)：這幾年有些理財(cái)平臺(tái)、財(cái)富公司在互聯(lián)網(wǎng)上售賣私募基金的產(chǎn)品，經(jīng)常是分拆份額，賣給一些小散、不合格的投資者，他們經(jīng)常是一些理財(cái)小白，投資資金不到100萬，也不符合私募合格投資者的門檻，沒有相應(yīng)風(fēng)險(xiǎn)承受能力。這次監(jiān)管層明確了合格投資者的要求，并且規(guī)定私募要履行適當(dāng)性管理的義務(wù)，防止這種行為再發(fā)生。
核心點(diǎn)七：明確私募從業(yè)人員炒股要申報(bào)登記
私募基金管理人、私募基金托管人應(yīng)當(dāng)建立從業(yè)人員投資申報(bào)、登記、審查、處置等管理制度，防范與投資者發(fā)生利益沖突。
點(diǎn)評(píng)：公募基金在從業(yè)人員這塊的規(guī)定是很明確的，但是在私募里面從業(yè)人員炒股，和基金買同樣的股票、同進(jìn)同出的情況很多，有時(shí)候經(jīng)常會(huì)為了自己的收益侵害投資人利益。這次監(jiān)管明確了從業(yè)人員炒股登記申報(bào)要求，是很重要的事情。
核心點(diǎn)八：私募不得侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn)
《征求意見稿》對(duì)私募管理人、托管人、服務(wù)機(jī)構(gòu)及從業(yè)人員作出規(guī)定，不得有下列行為：
（一）將其固有財(cái)產(chǎn)或者他人財(cái)產(chǎn)混同于基金財(cái)產(chǎn)從事投資活動(dòng)；
（二）不公平地對(duì)待其管理的不同基金財(cái)產(chǎn)；
（三）利用基金財(cái)產(chǎn)或者職務(wù)之便，為投資者以外的人牟取利益，進(jìn)行利益輸送；
（四）侵占、挪用基金財(cái)產(chǎn)；
（五）泄露因職務(wù)便利獲取的未公開信息，利用該信息從事或者明示、暗示他人從事相關(guān)的交易活動(dòng)；
（六）從事?lián)p害基金財(cái)產(chǎn)和投資者利益的投資活動(dòng)；
（七）玩忽職守，不按照規(guī)定履行職責(zé)；
（八）法律、行政法規(guī)和國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定禁止的其他行為。
點(diǎn)評(píng)：我們看到很多私募在基金財(cái)產(chǎn)方面問題很多，挪用基金財(cái)產(chǎn)，占為己用，為了做業(yè)績(jī)用別的產(chǎn)品去抬某一只產(chǎn)品，亂象叢生。這次監(jiān)管明確了基金財(cái)產(chǎn)方面的一些規(guī)定，限制管理人、托管人的行為，意義重大。
核心點(diǎn)九：私募基金不得承諾收益 定期向投資者披露信息
《征求意見稿》表示，私募管理人、私募銷售機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)保證所提供信息的真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性，不得有下列行為：
（一）虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏；
（二）對(duì)投資業(yè)績(jī)進(jìn)行預(yù)測(cè)；
（三）承諾收益或者承諾資本金不受損失；等等。
《征求意見稿》也明確，私募管理人應(yīng)當(dāng)建立健全信息提供管理制度，在基金運(yùn)行期間向投資者提供下列信息：
（一）基金資產(chǎn)凈值和基金份額總額；
（二）基金投資運(yùn)作情況；
（三）基金財(cái)務(wù)情況；
（四）投資收益分配情況；
（五）基金承擔(dān)的費(fèi)用和業(yè)績(jī)報(bào)酬；
（六）可能存在的利益沖突情況；
（七）投資者賬戶信息；
（八）可能影響投資者合法權(quán)益的其他重大信息。
點(diǎn)評(píng)：很多私募承諾給投資者保本保收益，以夸張的預(yù)測(cè)業(yè)績(jī)吸引投資人，結(jié)果最后卻跑路了；還有私募管理人在業(yè)績(jī)提取、凈值披露、收益分配等多個(gè)方面都不是很透明，最后投資人看到凈值虧損，私募卻收取了超額業(yè)績(jī)回報(bào)，引發(fā)的糾紛也很多。這次監(jiān)管明確了這些根本的要求，從基礎(chǔ)的行為來保障投資者利益。
核心點(diǎn)十：私募需定期向協(xié)會(huì)報(bào)送投資運(yùn)作情況
《征求意見稿》明確了私募基金管理人、托管人應(yīng)當(dāng)加入基金行業(yè)協(xié)會(huì)，接受自律管理。同時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定，向基金行業(yè)協(xié)會(huì)報(bào)送私募基金投資運(yùn)作基本情況和運(yùn)用杠桿情況等信息。
點(diǎn)評(píng)：私募需要接受協(xié)會(huì)的自律監(jiān)管，同時(shí)需要定期向協(xié)會(huì)報(bào)送信息，包括杠桿使用情況等，接受協(xié)會(huì)的監(jiān)管管理。監(jiān)管用法律形式明確了這一點(diǎn)。
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